Поиск

Полнотекстовый поиск:
Где искать:
везде
только в названии
только в тексте
Выводить:
описание
слова в тексте
только заголовок

Рекомендуем ознакомиться

'Решение'
Заслушав и обсудив информацию начальника отдела по вопросам рекреационной деятельности департамента по связям с общественностью и информационно-рекре...полностью>>
'Урок'
На уроках литературы мы учимся не только определять свое впечатление о произведении, но и учимся анализировать произведение, понимать его. В этом нам...полностью>>
'Регламент'
в соответствии со статьей 428 ГК Российской Федерации полностью и безусловно присоединяется к Регламенту Удостоверяющего центра ООО «Кейсистемс», усл...полностью>>
'Документ'
Алкоголизм по своей сути является болезнью личности. Не заболевания, возникшие в результате пьянства определяют социальную пагубность алкоголизма, а ...полностью>>

А. В. Волкогон Общество с ограниченной ответственностью: теория, закон

Главная > Закон
Сохрани ссылку в одной из сетей:

А.В.Волкогон

Общество с ограниченной ответственностью:

теория, законодательство и практика его применения

научно-практическое издание

Оглавление

Введение

Глава 1. Общества с ограниченной ответственностью в истории отечественного гражданского права

1. Хозяйственные общества в русском дореволюционном гражданском праве

2. Особенности корпоративных отношений в советском гражданском праве

Глава 2. Общие положения об обществе с ограниченной ответственностью

1. Понятие общества с ограниченной ответственностью в гражданском праве

2. Специфические признаки общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы юридического лица

Глава 3. Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью

1. Требования к учредителям общества с ограниченной ответственностью

2. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью

3. Формирование уставного капитала общества с ограниченной ответственностью

Глава 4. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

1. Реорганизация общества с ограниченной ответственностью

2. Ликвидация общества с ограниченной ответственностью

Глава 5. Организация управления в обществе с ограниченной ответственностью

1. Структура органов управления общества с ограниченной ответственностью

2. Вопросы компетенции органов управления в обществе с ограниченной ответственностью

Глава 6. Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью

1. Имущественные и неимущественные права участников общества с ограниченной ответственностью

2. Обязанности участников общества с ограниченной ответственностью

Заключение

Библиографический список

Введение

Обобщение законодательства об обществах с ограниченной ответственностью и практики его применения в России, на наш взгляд, является не только актуальным, но и необходимым. Общество с ограниченной ответственностью стало одной из самых распространенных организационно-правовых форм коммерческих организаций, учреждаемых в России в последние десять лет. За эти годы, прошедшие с момента вступления в силу части 1 ГК России и Закона об обществах с ограниченной ответственностью, накопился богатый эмпирический материал, включающий в себя материалы судебной, арбитражной практики, акты индивидуального нормативного характера налоговых, таможенных и иных государственных органов. Его обобщение, научный анализ, сопоставление с доктринальными положениями отечественной цивилистической мысли, по нашему мнению, позволит не только сделать очередной шаг в разрешении накопившихся правовых проблем, но и указать на пути дальнейшего совершенствования гражданского законодательства и практики его применения.

Даже поверхностный анализ материалов судебной и арбитражной практики за последние годы показывает, что нормы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, конкретные случаи его применения часто оспариваются в судах. Так в Конституционном Суде Российской Федерации оспаривалась конституционность пункта 2 статьи 14 и пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 8 февраля 1998 года «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Определение Конституционного Суда РФ от 8 апреля 2004 г. N 166-О). Наиболее часто в последние годы в судах оспариваются вопросы размеров доли участников ООО, последствия выхода участников из общества, основания исключения участника из общества, преимущественное право покупки доли, заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале, совершение сделок обществом, прекращение полномочий директора общества и другие.

Определенным этапом обобщения практики участия обществ с ограниченной ответственностью в гражданско-правовых отношениях можно считать принятие Пленумом Верховного Суда РФ и Пленумом Высшего Арбитражного Суда РФ Постановления от 9 декабря 1999 г. N 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»1. Оно посвящено наиболее актуальным вопросам, возникающим при применении Федерального закона от 8 февраля 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" и требующим разъяснения судебными инстанциями.

На сегодняшний день становится очевидной реформа законодательства об обществах с ограниченной ответственностью. Ее необходимость признается практикующими юристами, судьями и поддерживается Правительством России. В частности, в Пояснительной записке к проекту федерального закона «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации, в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 6 сентября 2005 г. выделяются серьезные проблемы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, требующие своего разрешения2. В частности указывается, что существенную проблему представляет неограниченная возможность выхода участников из общества с ограниченной ответственностью, нарушающая права и законные интересы не только остающихся участников, но и кредиторов общества. Отмечается, что массовое использование общества с ограниченной ответственностью в целях уклонения от уплаты налогов и сборов подтверждается большой задолженностью обществ по налогам, сборам и пеням - 250,5 млрд. рублей (по данным ФНС России на 1 декабря 2004 г.). Кроме того, среди отсутствующих должников (отсутствующими должниками признаются организации, которые на дату введения процедуры банкротства фактически прекратили свою деятельность или не обладали имуществом, достаточным для покрытия судебных расходов) количество обществ с ограниченной ответственностью, по данным ФНС России, составляет 44% от других организационно-правовых форм.

Исследование общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы коммерческой организации в российском гражданском праве обладает не только практической, но и большой теоретической актуальностью.

С принятием в начале 90-х годов Законов РСФСР «О собственности» и «О предприятиях и предпринимательской деятельности» в России начала складываться экономика свободного предпринимательства, предполагающая осуществление хозяйственной и предпринимательской деятельности в различных организационных формах. Гражданский кодекс РФ 1994 г. с учетом потребностей рынка упорядочил те организационно-правовые формы, которые могут использоваться для осуществления предпринимательской деятельности в нашей стране, заложив тем самым основы правового регулирования деятельности различных юридических лиц.

К их числу и относится общество с ограниченной ответственностью, которое наряду с акционерными обществами является широко распространенной и наиболее популярной организационно-правовой формой предпринимательства не только в отечественной правовой системе, но и за рубежом. В связи с этим изучение и осмысление отдельных юридических проблем, связанных с правовым регулированием создания и функционирования подобных обществ, представляет большой практический и теоретический интерес.

В юридической литературе наиболее исследованными из хозяйственных обществ являются акционерные общества, которым посвящено большинство опубликованных работ. Рассмотрение же вопросов правового регулирования и функционирования обществ с ограниченной ответственностью осуществлено, в основном, в практических пособиях, а также на уровне комментариев к законодательству, сборников нормативных актов и документов, публикаций, освещающих лишь отдельные вопросы, касающиеся обществ с ограниченной ответственностью. Имеются и работы, посвященные вопросам правового регулирования хозяйственных обществ в целом, где в основном изучаются их общие черты.

Вместе с тем, введенный в действие с 1 марта 1998 г. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, не только внес определенную ясность во многие вопросы, которые ранее не были в достаточной мере урегулированы нормами Гражданского кодекса РФ, но и, в свою очередь, породил новые. Кроме того, во многом нормы Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» носят диспозитивный характер, т.е. самим участникам общества с ограниченной ответственностью предоставлено в некоторых случаях право выбора. Однако, чтобы принять правильное, адекватное соответствующим условиям решение, даже иногда выбрав его из ряда предложенных вариантов, необходимо, по крайней мере, четко представлять то из чего ты выбираешь и каковы могут быть последствия такого выбора. К сожалению, как показывает практика, участники обществ с ограниченной ответственностью не всегда готовы к подобному выбору.

Таким образом, дальнейшее успешное развитие такой организационно-правовой формы предпринимательства как общество с ограниченной ответственностью неразрывно связано с необходимостью совершенствования законодательства и правоприменительной практики, что невозможно без глубокого теоретического осмысления проблем, возникающих как в ходе создания, функционирования, реорганизации, так и в ходе ликвидации обществ с ограниченной ответственностью. Все это делает необходимым научно-практическое исследование обозначенных проблем.

Глава 1. Общества с ограниченной ответственностью в истории отечественного гражданского права

1. Хозяйственные общества в русском дореволюционном гражданском праве

Для более всестороннего и полного рассмотрения вопроса, касающегося правового положения общества с ограниченной ответственностью, необходимо исследовать вопросы истории его возникновения и развития, т.к. вне исторического контекста, связывающего явления и процессы современности с теми явлениями и процессами, которые были их предшественниками, невозможно познать саму эту современность. Любое современное явление или процесс имеет свои корни в прошлом, поэтому научное исследование правовых явлений и процессов не может себя ограничить их изучением только в данный момент действительного существования, так как при этом условии будет утрачена причинно-следственная связь в историческом развитии права.

Однако научное исследование не может ограничиться только систематическим изложением и комментированием пози­тивного права. Его задача - выявить экономическую необходимость в данной правовой форме. Применительно к правовой категории "юридическое лицо" это предполагает ответ на следующие вопросы: почему и какие потребности экономического оборота вызвали к жизни такую юридическую форму, как общество с ограниченной ответственностью, каков ее генезис, как формировалось закрепление данной формы в законодательстве, каковы ее отличия от других организационно-правовых форм юридического лица и чем они вызваны?

Методология такого анализа может быть следующей. Необходимо показать как правовой институт исторически складывался, какова его экономическая и историческая необходимость и в чем заключаются закономерности развития. Более того, целесообразно рассматривать данный вопрос с точки зрения развития общества с ограниченной ответственностью в зарубежных государствах, ведь именно на Западе появились первые законодательные акты, регулирующие функционирование хозяйственных обществ (товариществ) с ограниченной ответственностью. И, несмотря на то, что имеется утверждение, что общество с ограниченной ответственностью «...было создано без каких-либо исторических предшественников...»3, представляется, что оно возникло путем приспособления существующих форм к вновь возникающим потребностям, что мы и попытаемся доказать.

Процесс исторического развития данного субъекта усложнен тем, что восходит корнями одновременно к нескольким различным явлениям. Общество с ограниченной ответственностью является лишь одной из фаз в процессе последовательного развития форм ведения предпринимательской деятельности. Поэтому необходимо его внимательное историческое изучение.

Вопрос не в том, когда общество возникло в законченном виде, а в том, где и при каких условиях развились те составные элементы, совокупность которых составляет содержание этой формы. Поскольку развитие данных элементов происходило в рамках различных торговых товариществ, необходимо проследить развитие последних.

Необходимо отметить, что для дореволюционной России было характерно универсальное использование термина «товарищество», термин же «общество» тогда не употреблялся.

Общество, как законодательно закрепленная форма, получило развитие в последнее столетие, но его возникновение не могло произойти внезапно. Момент законодательного оформления, как правило, не свидетельствует о моменте возникновения явления (в данном случае товарищеского объединения). Новизна нормирования достаточно относительна и корни общества уходят далеко в прошлое.

Первые товарищества прообразы юридических лиц появились на заре самого права, а именно в Древнем Риме. Простей­шей формой товарищеского объединения являлся договор товарищества. В римском праве договором товарищества признавался договор, по которому двое или более лиц объединялись для осуществления хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной деятельностью либо сочетанием имущественного взноса и личными услугами. При этом прибыль и убытки от ведения общего дела распределялись между товарищами в предусмотренных договором долях, а при отсутствии указаний по данному поводу в договоре поровну4. То есть договор товарищества представлял собой консенсуальный договор, соглашение двух или нескольких лиц об участии в совместном достижении общей дозволенной цели общими сред­ствами5.

Чаще всего такие договоры возникали на почве общности имущества, например, между родственниками. Так после смерти отца братья договаривались не разделять имущество и продолжать вести общее хозяйство, то есть в данном случае основой для появления договора товарищества являлась семейная и наследственная общность имущества6.

При этом участники товарищества несли солидарную ответствен­ность за небрежность любого товарища, то есть принимали на себя риск веде­ния хозяйственной деятельности в рамках товарищества. Однако «на отношение товарищей к третьим лицам договор товарищества не имеет никакого влияния; оно обсуж­дается так, как если бы между ними не было никакого товарищества»7. В принципе, мы вообще не можем говорить об отношениях товарищества и третьих лиц, за отсутствием таковых отношений, признаваемых правом. Внешние же отношения товарищества предполагали участие всех товарищей8, что означало, что все товарищи являются стороной обязательств и отвечают по ним солидарно или пропорционально, в зависимости от условий договора, всем своим имуществом, а не суммой вкладов. Более того, товарищ, дейст­вующий от имени товарищества, рассматривался как представитель всех ос­тальных товарищей, а не как орган товарищества. Не могло быть тре­бований и долгов товарищества, как такового, а есть только долги и требова­ния отдельных товарищей9. Не было выступления в обороте от собственного имени, фирменного наименования, как внешнего выражения правосубъектности.

Таким образом, можно сказать, что товарищеская форма взаимодействия лиц не представляла еще собой самостоятельного субъекта гражданских правоотношений, то есть юридического лица. Товарищество не могло быть признано юридическим лицом ни относи­тельно самих участников, ни относительно третьих лиц10. Если использовать современную терминологию, то такое товарищеское взаимодействие в римском праве можно было бы назвать договором простого товарищества или договором о совместной деятельности.

С появлением новых форм экономической жизни возникла необходимость создания некоторого единого субъекта, обособленного от отдельных физических лиц и наделенного способностью к самостоятельной юридической деятельности. Появилась осознанная необходимость наделения таких субъектов собственным имуществом, обособленным от имущества лиц, в нем участвующих. Таким образом, правами юридического лица были наделены профессиональные союзы (uniwersitas) ремесленников, торговцев, другие частные корпорации (collegium) и религиозные объединения11.

Представляется, что в Древнем Риме в торговле ведущую роль все-таки играли частные лица, а юридическое лицо не играло значительной роли и не получило широкого раз­вития. Товарищество являлось лишь личной договорной связью его участников и не признавалось субъектом, отличным от составляющих его членов. Развивались в основном только внутренние отношения между членами товари­ществ. Римское право не свело отдельные случаи правоспособности корпора­ций и учреждений в общую категорию особого вида субъекта права12.

Но в результате развития римских корпораций были выделены правовые идеи, средства и признаки, воспринятые позднее различными предпринимательскими объединениями:

1) идея самостоятельного (от своего имени) выступления в обороте субъекта, отличного от физического лица;

2) наличие обособленного имущества, принадлежащего корпорации, а не его членам;

3) существование, независимое от выхода из состава отдельных членов;

4) отсутствие взаимной ответственности корпорации и членов по долгам друг друга. «Право требования совокупности членов объединения, не есть право требования отдельного участника, долг этой совокупности не есть долг каждого отдельного партнера»13. «Долг объединения не является долгом отдельным лицам, и то, что должно объединение, не должны отдельные лица»14.

Определенный вклад в становление и развитие юридических лиц был внесен в период средневековья. Так в Италии в XIII-XIV вв. стали появляться объединения банкиров в форме паевых товариществ. Участники такого товарищества должны были внести определенный вклад, в результате чего они имели право на получение прибыли пропорционально своим вкладам, а в случае неудачи предприятия рисковали только своими взносами, остальное их имущество находилось в неприкосновенности.

В это время некоторые виды товариществ, кроме того, стали закрепляться на законодательном уровне. Например, Французский торговый регламент 1673 года определил деятельность полного товарищества, которое характеризовалось незначительным числом участвующих в нем лиц и принципом солидарной ответственности участников.

Полное товарищество быстро стало распространяться по Европе, и данная форма была перенята законо­дательством других стран. Однако в силу тесных личных отношений и небольшо­го капитала полное товарищество не могло играть заметную роль в экономике. Более того, полная ответственность товари­щей, не давала возможности привлечь капиталы, необходимые для расширения производства. Товарищи должны были доверять новому члену, а для него было об­ременительным принимать полную ответственность по долгам товарищества.

В средние же века появилась еще одна форма товарищества – «комменда», представляющая собой объединение купцов, передающих свои капиталы для участия в торговом мореплавании. Морская торговля требовала капиталов, которые могли быть получены только путем объединения. В тоже время были граждане, которые хотели внести капитал в оборот, но вместе с тем они не хотели становиться купцами и нести ответственность свыше внесенного капитала. Именно отношения между купцом и вкладчиком, вверителем имущества, полу­чили наименование комменда.

В дальнейшем данная форма стала именоваться морским товариществом, представлявшим собой компании для торговли с заморскими странами15, выступавшим под общей фирмой, включающей имя купца, но не вкладчика, так как включение имени в фирму означало принятие личной ответственности по долгам товарищества.

Еще одна причина появления коммандитных товариществ состояла в том, что существовали запреты на взимание высокого процента с капитала и на участие дворян и чиновников в торговле. Их участие в качестве вкладчика позволяло обходить этот запрет16.

С юридической точки зрения коммандитное товарищество представляло собой следующее. Учредитель объявлял стоимость корабля как основного капитала, а так же на сколько частей этот капитал делится. Взносы вносились в денежной форме. Оплата доли участия исчерпыва­ла все обязанности участников, хотя, могла быть предусмотрена обязанность дополнительных взносов17. Управление осуществлялось общим собранием товарищей и выбираемым им директором. Решения принимались большинст­вом голосов и количество голосов участника соответствовало числу долей уча­стия в капитале. Часть членов данного товарищества отвечала лишь имуществом, вложенным ими в дело, остальная часть товарищей (купец, владелец корабля) несла неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам.

В коммандитном товариществе появился новый принцип огра­ничения ответственности заранее определенными пределами в случаях, когда участники не принимают личного участия в управлении делами18. Это товарищество являлось более гибкой формой по сравнению с пол­ным товариществом, сохраняя все его экономические преимущества. Обяза­тельства перед кредиторами обеспечивались личной ответственностью това­рищей и капиталом, составленным путем вкладов.

Зарождение новой формы в Италии в XIII-XIV вв. связано, прежде всего, с тем, что в условиях войн и дезорганизации государственного хозяйства государству необходимо было получить взаймы определенные средства, обещая при этом выплатить проценты. С целью предоставить обеспечение кредиторам, государство предоставило им право контролировать государственные долги. В результате чего возникали объединения государственных кредиторов, называемые маонами, которые в целях обеспечения и удовлетворения своих требований к государству как заемщику сначала осуществляли контроль за поступлением налоговых доходов, а затем приняли на себя и функции по их распределению. Основной капитал составлялся из государственных долгов и делился на доли участия (Loca) равного размера. Право собственности на долю фиксировалось в специальных книгах. Передача пая осуществлялась по распоряжению собственника путем внесения в эти книги соответствующей записи. В маонах действовал принцип ограничения ответственности участников размерами их вкладов. И.А. Каминка в своей работе указывал, что данный принцип постепенно выработался деловой практикой, а не был выдуман. И в условиях, когда торговый обычай являлся единственным источником регулирования, принцип ограничения ответственности применялся бессознательно, под непосредственным давлением условий оборота19. Примером объединения подобного рода является Генуэзский банк Св. Георгия, капитал которого состоял из государственного долга, разделенного на паи20. Данный вид товарищеского объединения некоторые авторы считают прообразом акционерного общества21.



Скачать документ

Похожие документы:

  1. Теории изучения книга I

    Книга
    Интерес к прошлому существует с тех пор, как появился род чело­веческий. Этот интерес трудно объяснить одной человеческой любозна­тель­ностью. Дело в том, что сам человек — существо историче­ское.
  2. Генерал-лейтенант Д. А. Волкогонов, доктор философских наук, профессор Психологическая война

    Документ
    В книге разоблачаются сущность, цели и средства психологической войны империализма, острие которой направлено против СССР и других социалистических стран.
  3. Учебное пособие. /Под ред. Б. В. Личмана. Екатеринбург: Изд-во "св-96", 2001 г. 368 с. История России. Теории изучения. Книга вторая. Двадцатый век

    Учебное пособие
    История России. Теории изучения. Книга первая. С древнейших времен до конца XIX века. Учебное пособие. /Под. ред. Б. В. Личмана. Екатеринбург: Изд-во “СВ-96”, 2001 г.
  4. В. Ф. Чешко Август 48 Урок

    Урок
    Август – 48. Уроки прошлого. (научное киллерство, к истории советской генетики, к феномену распада СССР)М.: РГАУ−МСХА им. К.А. Тимирязева, 2009. 441 с.
  5. Концепция социально-экономического развития области на 2006 год// Новгородские ведомости,18. 01. 2006 17 Тепло не отключили // Архангельск, 19. 01. 2006 50

    Обзор
    Александр ВАХМИСТРОВ, вице-губернатор Санкт-Петербурга: ДЛЯ УСКОРЕННОГО РАЗВИТИЯ СОЦИАЛЬНОЙ СФЕРЫ В ГОРОД ПРИШЛИ СТРАТЕГИЧЕСКИЕ ИНВЕСТОРЫ: Строительная газета (Москва) 01.

Другие похожие документы..