Поиск

Полнотекстовый поиск:
Где искать:
везде
только в названии
только в тексте
Выводить:
описание
слова в тексте
только заголовок

Рекомендуем ознакомиться

'Рабочая программа'
Рабочая учебная программа по литературе составлена на основе Федерального компонента государственного стандарта общего образования (2004),программы д...полностью>>
'Документ'
Республика Марий Эл расположена в центре европейской части Российской Федерации, в средней части бассейна р. Волги. Республика входит в состав Привол...полностью>>
'Внеклассное мероприятие'
Сегодня состоится мероприятие посвященное наркотической зависимости. Вы все взрослые люди и много слышали об этом. Не раз вы сталкивались с этой проб...полностью>>
'Документ'
Вопросы, разрешаемые трасологической экспертизой при исследовании следов ног, транспортных средств, орудий взлома, запирающих устройств....полностью>>

Методическое пособие в помощь для обучения нотариусов по теме: «Собственность недвижимое имущество»

Главная > Учебно-методическое пособие
Сохрани ссылку в одной из сетей:

Ш. Сделки, требующие обязательного нотариального удостоверения

К сделкам, требующим обязательного нотариального заверения относятся:

  1. доверенности на управление имуществом и на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения, если иное не установлено законодательством;

  2. доверенности, выдаваемые в порядке передоверия;

  3. учредительные документы хозяйственных товариществ;

  4. брачные контракты;

  5. соглашение наследников по закону об очередности их призвания к наследству и о размере их долей;

  6. соглашение об уплате алиментов.

Глава I Доверительное управление имуществом

1. Доверительное управление имуществом

А. Общие положения.

Впервые в гражданском законодательстве Республики Казахстан предусматривает институт доверительного управления имуществом.

Доверительному управлению посвящена глава 44 ГК из 13 статей.

Понятие доверительного управления раскрыто в статье 883 ГК (особенная часть).

При учреждении доверительного управления имуществом доверительный управляющий обязуется осуществить от своего имени управление переданным в его владение, пользование и распоряжение имуществом, если иное не предусмотрено договором или законодательными актами, в интересах выгодоприобретателя.

Законодатель в этой норме применил юридический термин «учреждение», памятуя о том, что доверительное управление может возникнуть не только по договору, но и на основании судебного решения или административного акта, о чем более подробно изложено ниже.

Основания возникновения доверительного управления следующие:

1) сделки (в частности, по договору, по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания (доверительный управляющий);

2) решения суда (при банкротстве, установлении опеки над имуществом недееспособного, безвестно отсутствующего или объявленного умершим гражданина и в других случаях, предусмотренных законодательными актами);

3) административного акта (при установлении опеки над имуществом несовершеннолетнего, умершего; поступлении предпринимателя на государственную службу и в других случаях, предусмотренных законодательными актами. К примеру, Указом Президента РК, имеющим силу Закона «О приватизации» объекты государственной собственности на тендерной основе передавались на доверительное управление, которые впоследствии при соблюдении определенных обязательств передавались в частную собственность.

Б. Субъекты доверительного управления имуществом

В статье 884 ГК определен круг субъектов. Учредителем доверительного управления может быть:

1) собственник;

2) субъект иного вещного права (прав хозяйственного ведения, право оперативного управления, право землепользования и др.);

3) компетентный орган, уполномоченный на передачу имущества в доверительное управление. К примеру, Комитет по государственному имуществу и приватизации Министерства финансов РК.

Доверительным управляющим может быть любое лицо (если иное не предусмотрено законодательными актами) и только с его согласия.

Выгодоприобретатель – лицо, в интересах которого осуществляется доверительное управление имуществом.

Им может быть любое лицо, кроме доверительного управляющего, а также государство в лице уполномоченных органов или органов административно-территориальных единиц.

В. Объекты доверительного управления (статья 885 ГК)

Объектом доверительного управления может быть любое имущество, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Имущество должно пониматься в смысле пункта 2 статьи 115 ГК. К имущественным благам и правам (имуществу) относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество.

При этом следует иметь в виду, что вещами являются не все осязаемые предметы материального мира, а лишь те, которые представляют для учредителя доверительного управления какую-либо социально-экономическую ценность.

В отношении объектов доверительного управления о доверительного управляющего возникают вещные права.

В доверительное управление может быть передано обремененное имущество, однако учредитель должен будет поставить об этом в известность доверительного управляющего.

Контроль за изменением состава имущества осуществляют учредитель и выгодоприобретатель (или его представитель).

Имущество, приобретенное доверительным управляющим, включается в состав доверенного имущества. Поэтому доверенное имущество подлежит учету отдельно от имущества, принадлежащего ему на праве собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления (пункт 2 статьи 885 ГК).

Доверенное имущество не является «своим» имуществом для доверительного управляющего.

Риск случайной гибели имущества лежит на собственнике, однако договором или законодательными актами может быть предусмотрено иное.

Г. Договор доверительного управления (статья 886 ГК)

Вышеупомянутая статья гласит, что по договору доверительного управления одна сторона (учредитель) передает другой стороне (доверительному управляющему) имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя.

Составление договора отвечает принципу свободы договора, и в целом его форма и содержание не регламентированы законодательством. То есть стороны могут произвольно по своему усмотрению сформулировать положения договора.

Но некоторые обязательные элементы должны быть соблюдены.

Вот некоторые требования к содержанию договора.

Договор должен предусматривать следующее.

1) Состав имущества, передаваемого в доверительное управление. Это может быть включено либо в сам договора либо в приложении к нему перечня передаваемого имущества со степенью детализации, достаточной для индивидуализации имущества и его обособления от имущества, принадлежащего самому доверительному управляющему.

2) Указание о выгодоприобретателе. Это необходимо для установления получателя имущественных благ от реализации договора. Определение выгодоприобретателя осуществляется указанием его индивидуальных данных (Ф.И.О. для физических лиц, фирменного наименования – для юридических лиц).

3) Сроки и форму отчетности. Срок может быть выражен календарной датой, форма отчетности может быть устной, письменной или даже конклюдентной, то есть совершенной посредством каких-либо действий. Примером последнего может служить, допустим факт ежемесячного фиксированного отчисления денежных средств. Форма письменного отчета также регламентируется соглашением сторон и может быть самой разнообразной: публикация в средствах массовой информации результатов деятельности, передачу по факсу, тайпу, электронной почте и другими средствами передачи информации. Возможно сочетание разных форм отчетности.

Доверительный управляющий обязан в договоре оговорить сроки, форму и порядок отчетности о своей деятельности перед учредителем и выгодоприобретателем, которые имеют кроме этого дополнительные права в этой сфере. К примеру, по их требованию отчет может быть потребован незамедлительно, даже если это не оговорено в договоре.

4) Указание на лицо, получающее доверенное имущество в случае прекращения договора доверительного управления имуществом. Термин «получающее» имеет в виду не факт технического получения, а получение в права собственности. Это может быть сам учредитель либо новый собственник.

Договор доверительного управления недвижимым имуществом заключается в форме и порядке, предусмотренном для договора отчуждения недвижимого имущества. В соответствии с пунктом 3 статьи 118 ГК сделки с недвижимостью подлежат государственной регистрации – в настоящее время в центрах по регистрации недвижимости Министерства юстиции РК. Общий порядок регистрации недвижимости определен Указом Президента РК, имеющим силу Закона, от 25 декабря 1995 г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». В соответствии с подпунктом 6 пункта 1 статьи 2 этого Указа регистрации подлежит право доверительного управления недвижимым имуществом на срок свыше года. Под недвижимым имуществом в смысле статьи 1 Указа понимаются «земельные участки, а также здания, сооружения и иное имущество, прочно связанное с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно». Такое понимание недвижимости почти совпадает с ее определением в пункте 1 статьи 117 ГК. Кроме того, следует иметь в виду, что «предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью», если зарегистрировано в качестве таковой.

Несоблюдение формы договора или отсутствие регистрации договора для недвижимого имущества влечет его недействительность.

Права и обязанности доверительного управляющего закреплены в статье 888 ГК.

Как записано в статье 889 ГК доверительный управляющий осуществляет управление имуществом лично.

Вместе с тем законодательство допускает передоверие по его инициативе, если он уполномочен на это актом об учреждении доверительного управления имуществом либо вынужден к этому силой обстоятельств для обеспечения интересов выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности испросить указаний учредителя.

При этом надо иметь в виду, что доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные. Как указывает закон, доверительный управляющий обязан при первой возможности известить учредителя о передоверии. Учредитель же вправе, если иное не предусмотрено в законодательных актах, заявить о прекращении доверительного управления с последствиями, оговоренными в пункте 2 статьи 889 ГК.

Вопросы ответственности доверительного управляющего регламентируются в статье 980 ГК.

Д.. Прекращение договора доверительного управления (статья 891 ГК)

Договор наряду с общими основаниями прекращения обязательств, прекращается:

1) смертью гражданина – доверительного управляющего, объявления его умершим, признанием его недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим; ликвидации юридического лица – доверительного управляющего;

2) отказом доверительного управляющего или учредителя в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять управление доверенным имуществом;

3) отказом учредителя от исполнения договора, при условии выплаты доверительному управляющему убытков и вознаграждения, если оно предусматривалось договором;

4) отказом доверительного управляющего в случае не сообщения ему о передаче в управление обремененного залогом имущества с выплатой ему вознаграждения, если оно предусматривалось договором.

Переход права собственности на доверенное имущество не прекращает доверительного управления имуществом.

При прекращении договора доверенное имущество передается лицу, которое указано в договоре.

При банкротстве учредителя доверительное управление прекращается, и доверенное имущество передается в конкурсную массу.

В случае смерти физического лица-учредителя доверенное имущество передается в наследственную массу.

При прекращении договора по инициативе одной из сторон другая сторона должна быть постановлена в известность не менее чем за три месяца (кроме случаев, предусмотренных подпунктами 2) и 4) пункта 1 статьи 891 ГК, если иной срок не предусмотрен законодательным актом или договором.

ГК предусматривает особенности доверительного управления в зависимости от объекта и субъекта права собственности.

Статья 892 регламентирует доверительное управление акциями и ценными бумагами, статья 893 – доверительное управление ценными бумагами, принадлежащими инвестиционной коммерческой организации, статья 894 – доверительное управление предприятием как имущественным комплексом, статья 895 – доверительное управлением имуществом государственного служащего. Наряду с указанными нормами при необходимости можно познакомиться и со специальными законодательными актами.

Ситуационная задача

по теме «Договор доверительного управления»

Задача № III.1. Малахина, выезжая на постоянное местожительство за границу, обратилась к нотариусу с вопросом, как правильно оформить договор, чтобы принадлежащий ей на праве собственности косметический салон эффективно использовался в ее отсутствие. Продавать она это имущество не желает, т.к. не знает как сложится ее судьба за границей.

Нотариус объяснил Малахиной, что для оказания такого рода услуг ей можно по выбору заключить один из следующих договоров:

1.договор поручения;

2.агентский договор;

3.договор доверительного управления;

4.договор с какой-нибудь организацией на управление косметическим салоном.

Вопросы: 1.Предусмотрены ли эти виды договоров в гражданском законодательстве?

2.Какие еще другие виды договоров Вы бы посоветовали Малахиной, чтобы ее имущество не только эффективно было использовано, но и предупредил от незаконного мошеннического отчуждения либо другого распоряжения?

Дайте мотивированные ответы на поставленные вопросы и совет Малахиной.

2. Доверенность

Доверенность – это односторонняя сделка, поэтому присутствие поверенного лица при ее удостоверении не требуется.

Доверенность - это письменное уполномочие одного лица (доверителя) для представительства от его имени, выдаваемого им другому лицу (поверенному).

Доверенности бывают разовые, специальные и общие. В специальном разделе инструкции «О порядке совершения нотариальных действий» достаточно ясно и подробно описана процедура совершения данной сделки.

Контрольные вопросы:

1. Какой максимальный срок действия доверенности и в течение какого срока действительна доверенность, если в ней не указан срок действия?

2. В каких случаях доверенность должна быть нотариально заверена?

3. Вправе ли лицо, выдавшее доверенность, отменить доверенность до истечения срока ее действия?

4. Допускается ли соглашение об отказе лица, выдавшего доверенность, от права в любое время отказаться от нее?

5. Удостоверяется ли нотариально заявление доверителя (представляемого) об отмене доверенности и что должен разъяснить нотариус лицу, отменившему доверенность?

6. На кого возлагается обязанность по извещению поверенного и заинтересованных третьих лиц об отмене доверенности?

3. Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия

Доверенности в порядке передоверия удостоверяются по тем же правилам, что и первоначальные доверенности. Особенностями в совершении данного действия является следующее:

  • Доверенность, выданная в порядке передоверия, подлежит обязательному нотариальному удостоверению.

  • Доверенность, выданная в порядке передоверия, не может содержать право дальнейшего передоверия третьим лицам.

  • Срок действия доверенности, выданной по передоверию, не может превышать срока действия первоначальной доверенности, на основании которой она выдана.

  • Поверенный, передавший полномочия другому лицу, должен незамедлительно известить об этом доверителя и сообщить ему необходимые сведения об этом лице и его местожительстве.

  • Нотариус оставляет в своих делах копию первоначальной доверенности, учинив на ней удостоверительную надпись.

  • На первоначальной доверенности нотариус делает отметку о выдаче доверенности в порядке передоверия и отдает первоначальную доверенность поверенному.

Ситуационная задача

по теме «Доверенность на управление имуществом»

Задача № III.2. 72-летняя Федорова решила расторгнуть договор пожизненного содержания с иждивением, заключенного с Никитиным, т.к. он был заключен без ее ведома племянником Васильевым. Однако у Васильева имелась генеральная доверенность от Федоровой на управление ее имуществом. Несмотря на то, что Федорова оформила доверенность на Васильева на управление имуществом, она не собиралась никому отчуждать принадлежащий ей на праве собственности жилой дом, а намерена завещать его внучке.

Вопросы:1.Правомочен ли был нотариус удостоверять договор пожизненного содержания с иждивением, заключенный между Никитиным и Васильевым, по генеральной доверенности?

2. Проанализируйте юридические последствия расторжения договора ренты.

Задача № III.3. Федоров – участник полного товарищества «Коробкин и компания» - предложил АО заключить выгодную сделку. В подтверждение своих полномочий на подписание договора Федоров представил:

1) нотариально заверенную копию учредительного договора полного товарищества, из которого следует, что Федоров наряду с Коробкиным и фирмой «Изотоп» является его участником, и что ведение дел товарищества поручено Коробкину;

2) доверенность на право совершение соответствующей сделки, выданную Федорову фирмой «Изотоп»;

3) собственноручное письмо Коробкина, из которого видно, что он не возражает против заключения договора;

4) визитную карточку, в которой указаны домашний адрес и телефон Федорова.

Вопросы: 1.Вправе ли нотариус удостоверить сделку, совершенную Федоровым?

2.Какие документы должен представить Федоров нотариусу для нотариального удостоверения договора?

Задача № III.4. Гражданин К. выдал доверенность гражданину Н. на осуществление всех действий.

Гражданин Н. пришел к нотариусу удостоверить завещание от имени гражданина К. Нотариус отказал гр.Н. Правильно ли поступил нотариус?

Задача № III.5. В доверенности поверенный указал срок «три года с правом дальнейшего передоверия». Может ли нотариус удостоверить такую доверенность.

Контрольные вопросы:

1. Вправе ли поверенный передать исполнение поручения другому лицу?

2. Должен ли поверенный, передавший полномочия другому лицу, известить об этом доверителя?

3. Может ли срок доверенности, выданной по передоверию, превышать срок первоначальной доверенности, на основании которой она выдана?

4. При каком условии подлежит удостоверению доверенность, выдаваемая в порядке передоверия?

5. Какая отметка делается на основной доверенности в случае передоверия?

Глава II. Нотариальное удостоверение учредительных документов юридических лиц

Методические рекомендации при нотариальном

удостоверении учредительных документов

Юридическое лицо осуществляет свою деятельность на основании устава, если там имеется один учредитель, либо на основании устава и учредительного договора, если число учредителей более одного.

В учредительных документах должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями.

В учредительном договоре стороны обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи его в собственность своего имущества и участия в его деятельности.

В договоре должны, наряду с другими условиями, определяться условия и порядок распределения между учредителями чистого дохода, управления деятельностью юридического лица, условия выхода из состава учредителей.

Удостоверение таких договоров идет типичным образом. Должны быть предоставлены удостоверение личности, доверенность, если сделка подписывается представителем, необходимо присутствие директора юридического лица, если одним из учредителей является юридическое лицо либо поверенного – протокол общего собрания о согласии выступить в качестве учредителя конкретного юридического лица, подписанный как директором, так и главным бухгалтером юридического лица-учредителя, свидетельство о регистрации юридического лица, статистическая карточка, устав юридического лица., печать юридического лица.

Договор совершается в двух экземплярах, регистрируется у нотариуса как прочий договор. Один экземпляр такого договора храниться у нотариуса, а другой выдается сторонам сделки. По желанию сторон договор может быть составлен по числу сторон сделки.

В уставе определяются наименование юридического лица, местонахождение, порядок формирования и компетенция его органов, условия реорганизации и прекращения деятельности.

Если юридическое лицо учреждается единственным участником, то в его уставе, наряду с другими положениями, определяется порядок образования имущества и распределение доходов.

На уставе нотариус совершает удостоверительную надпись, где свидетельствует подлинность подписи всех сторон, подписавших указанный устав.

Все экземпляры устава нотариус обязан выдать на руки лицам, обратившимся за совершением нотариального действия.

Учредительный договор и Устав юридическоого лица подписываются его учредителем(ями) или представителем(ями), действующими по доверенности от имени учредителей.

Ситуационные задачи

Задача № III.6. (по теме: «Заверение учредительных документов») К нотариусу обратилась группа граждан из 7 человек, желающих учредить юридическое лицо в форме ТОО.

Нотариус отказался удостоверять учредительные документы, мотивируя следующими аргументами:

1.Нотариус уже удостоверял учредительные документы с аналогичным наименованием юридического лица, хотя и с другой уставной деятельностью.

2.Учредительный договор подписан председателем и секретарем учредительного собрания, хотя они также являются учредителями этого ТОО.

3.В уставе ТОО не указан общий размер уставного капитала, а указан лишь размер уставного вклада каждого учредителя.

4. В уставе ТОО предусмотрено, что распределение прибыли между его участниками пропорционально их вкладам, причем каждый участник может внести несколько вкладов.

5. Согласно уставу председатель наблюдательного совета одновременно является председателем правления, а члены правления – членами ревизионной комиссии или наблюдательного совета (мотивация учредителей, чтобы в органах ТОО не было посторонних лиц и для большего взаимного доверия).

Прав ли нотариус, дайте правовой анализ по каждому его замечанию со ссылкой на действующее законодательство?

Задача № III.7. (По теме: «Право собственности юридических лиц (учредителей)») При нотариальном удостоверении учредительных документов между учредителями ЗАО возник неясный для них вопрос: будет ли подлежать им выплата при их выходе из АО стоимость их вкладов или стоимость части имущества общества пропорционально их долям в уставном капитале.

Вопросы: 1.Является ли собственность ЗАО долевой собственностью его учредителей?

2. Относятся ли учредители к акционерам ЗАО, если да, то владение акциями ЗАО какими правомочиями, в том числе по отношению к имуществу общества, наделяет?

3. Какое разъяснение по возникшему вопросу у учредителей должен дать нотариус?

4.В каких случаях происходит раздел имущества между учредителями, в каких случаях производится выплата стоимости части имущества общества?

Контрольные вопросы:

1.Подлежат ли нотариальному удостоверению положения о филиалах и представительствах юридического лица?

2.Подлежат ли нотариальному удостоверению учредительные документы хозяйственных товариществ?

3.Требуется ли нотариальное удостоверение изменений и дополнений в учредительные документы, не влекущих перерегистрацию юридического лица?

4.Какие документы являются учредительными документами акционерного общества?



Скачать документ

Похожие документы:

  1. Методическое пособие для обучения начинающих нотариусов по теме: «Организация и финансирование офиса нотариуса»

    Учебно-методическое пособие
    Настоящий сборник разработан в рамках проекта TACИС :Содействие правовой реформе в Казахстане: реформирование нотариальной системы» для обучения нотариусов по теме «Организация и финансирование офиса нотариуса» и представляет собой
  2. Учебно-методическое пособие по организации самостоятельной работы студентов специальности «Юриспруденция»

    Учебно-методическое пособие
    Нотариат : учебно-методическое пособие для организации самост. работы студентов специальности «Юриспруденция» очной и заочной формы обучения / И. К. Воронин.
  3. Контрольные вопросы по личным неимущественным правам и обязанностям супругов: 22 Гражданский кодекс рк 23

    Контрольные вопросы
    Настоящий сборник разработан в рамках проекта TACIS ЕС: «Содействие правовой реформе в Казахстане: реформирование нотариальной системы» для обучения нотариусов по теме «Семейное право в нотариальной деятельности» и представляет собой
  4. Учебно-методическое пособие наследственное право для студентов специальности 030501 Юриспруденция

    Учебно-методическое пособие
    Третья часть Гражданского кодекса РФ специально посвящена наследственному праву, что говорит как о значимости данного раздела в регулировании гражданских правоотношений в общей системе права, так и о масштабности его применения в
  5. Методическое пособие чебоксары 2007 Под общей редакцией Ермошкина В. П. Методическое пособие для малого бизнеса (1)

    Учебно-методическое пособие
    Предмет разговора настоящего пособия - спектр актуальных проблем малого бизнеса. Предприниматели получат рекомендации по осуществлению налогового планирования, применению на практике основных положений нормативных документов, регулирующих

Другие похожие документы..